XXXX1021商法第四課公司章程

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1、公司法第四課公司章程一、公司章程的概念和特征 包括兩個問題：(一)、公司章程的概念和意義(二)、公司章程的主要法律特征(一)、公司章程的概念和意義 1.公司章程的概念“公司章程是指公司必須具備的由發起設立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則?！薄竟菊鲁獭?，是指在公司設立過程中，依法由全體發起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現公司法人組織自治規則的一種法律文件。分解：公司章程是公司設立的要件之一。公司章程須依法制定。章程由發起人共同制定(募集設立須創設大會通過）。制定章程是要式行為。反映股東的共同意思。章程的

2、性質是體現法人組織自治規則的法律文件。公司設立協議與公司章程的聯系與區別？【公司設立協議】又稱發起人協議，是在公司設立過程中，由發起人訂立的關于公司設立事項的協議。公司設立協議與公司章程之間存在著密切聯系:兩者的目標一致，內容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設立協議為基礎，設立協議的基本內容通常都為公司章程所吸收。區別：（l l）對于有限責任公司，公司設立協議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。（2 2）設立協議是不要式法律文件，作為當事人之間的合同，其內容更多地體現了當事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規則；而公司章程則是要式法律文件

3、，公司法對章程的內容有明確規定，體現了公司法對公司內外關系的強制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規定制定。（3 3）公司設立協議與公司章程的效力也不同。A.A.從效力的范圍來看，設立協議只在發起人之間具有法律約束力；而公司章程調整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構與公司之間的法律關系。B.B.從效力的期間來看，設立協議的效力期間是從設立行為開始到設立過程終止，公司的成立即意味著協議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續過程，直至公司終止。2.2.公司章程的意義（作用）全面規范公司的組織和經營活動；對內（股東）對外（第三人）表彰公司信用；也是公司對政府和社會的書面保證。

4、二、公司章程的主要法律特征 1.1.法定性 所謂法定性是指公司章程的制定、內容、效力和修改均由公司法明確規定,并須經登記機關登記。2.2.公開性 公司章程記載的所有內容都是可以為公眾所知悉的。3.3.自治性 公司章程是公司的自治規則。章程可由公司自己制定。但公司章程的自治性是相對的，其自治是以不違法為前提的。章程只對公司內部有約束力。對于第三人不產生約束力。二 公司章程的制定和修改 包括三個問題：(一)、公司章程的制定(二)、公司章程的內容(三)、公司章程的修改(一)、公司章程的制定 1.制定章程是公司設立的要件之一。2.章程的制定人是發起人。對于募集設立的股份公司來講，準確的表述應是認股股東

5、通過公司創立大會制定。（即先由發起人“制訂”，然后由創立大會通過方為“制定”。）3.章程制定是要式行為，即需書面制定，并經登記機關登記。二、公司章程的內容 1.公司章程內容的分類 公司章程的內容，即公司章程記載的事項。公司章程記載的事項，依據其效力不同，可分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項、任意記載事項。絕對必要記載事項 所謂絕對必要記載事項，是指法律所列舉并規定在公司章程中必須記載的事項。相對必要記載事項 所謂相對必要記載事項，是指法律所列舉的，但不強制記載的事項。任意記載事項 所謂任意記載事項，是指法律未列舉，也不強制記載，可以由發起人根據需要記入章程的事項。2.2.我國公司章程的絕對

6、必要記載事項 第2525條 有限責任公司章程應當載明下列事項：(一)公司名稱和住所；(二)公司經營范圍；(三)公司注冊資本；(四)股東的姓名或者名稱；(五)股東的出資方式、出資額和出資時間；(六)公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；(七)公司法定代表人；(八)股東會會議認為需要規定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。第8282條 股份有限公司章程應當載明下列事項：(一)公司名稱和住所；(二)公司經營范圍；(三)公司設立方式；(四)公司股份總數、每股金額和注冊資本；(五)發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；(六)董事會的組成、職權和議事規則；(七)公司法定代表人；

7、(八)監事會的組成、職權和議事規則；(九)公司利潤分配辦法；(十)公司的解散事由與清算辦法；(十一)公司的通知和公告辦法；(十二)股東大會會議認為需要規定的其他事項。三、公司章程的修改 公司章程的修改，即公司章程的變更。把握三點即可：1.1.修改公司章程的權限專屬于公司股東（大）會 2.2.修改公司章程須以特別決議為之，即2/32/3以上（含本數，即“”）表決權通過。我國公司法第4040條規定，有限責任公司修改章程的決議，必須經代表2 23 3以上表決權的股東（理解為全體股東）通過。（第4444條）公司法第107107條規定，股份有限公司修改章程必須經出席股東大會的股東（“出席”可理解為到場的

8、和委托的表決權）所持表決權的2 23 3以上通過。（第104104條）3.3.公司變更章程須辦理相應的變更登記，否則，對外不得以其變更對抗第三人。三 公司章程的效力 包括兩個問題：(一)、公司章程的時間效力(二)、公司章程的對人效力一、公司章程的時間效力 1.1.公司章程生效時間 對內效力，即對公司、股東、董事、監事、經理（包括發起人）的效力，自全體發起人簽章后生效。變更章程自股東（大）會決議通過后生效。對外效力，一般以公司成立時間為效力產生時間。2.2.公司章程的失效時間 公司章程的效力終止時間應以公司最后終結為準。二、公司章程的對人效力 第11條 設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公

9、司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。1.1.公司章程對公司的效力 公司章程對公司的約束力表現為公司應當在章程所規定的經營范圍內開展經營活動。公司超越其章程，從事其經營范圍以外的活動，其行為構成越權。2.2.公司章程對股東的效力 主要表現為兩個方面：對股東出資或認購股份行為的約束；對股東權利的保護。需要注意，章程是公司的自治規則，因此，章程不能對抗法律。具體而言就是，不能以章程來剝奪法律賦予股東的權利，也不能賦予股東超越法律的權利。章程中違反法律原則的規定應被認定為無效。3.3.公司章程對董事、監事、經理的效力 表現為兩個方面：章程是公司高級管理人員權利的來源。章程是對高級管理人員權利的制約。即高級管理人員必須在法律和章程規定的范圍內行使職權。第150條 董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。第153條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。第113條 董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。